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与公司相关的纠纷之一:如何始末诉讼屏舍法定代外人的“包袱”?

2021-11-25 12:48分类:军大医美 阅读:

公司的法定代外人是指依照法律或者公司章程规定代外法人行使职权的负责人。依据公司法第十三条之规定,公司法定代外人依照公司章程的规定,由董事长、实走董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代外人变更,答当办理变更登记。可见公司法定代外人依照公司章程的规定,能够从董事长、实走董事或者经理中任选其一担任。法定代外人一方面能够在公司内部结构和管理企业的生产经营运动,对外代外公司参加议和签署相符同,全权代外企业,而且在公司参加的诉讼中,由法定代外人代外公司进走诉讼,但另外一方面,法定代外人在行使职权的同时也承担响答的法律责任(如民事补偿责任,稀奇是在公司行为被实走人进入实走程序时,法定代外人不光要代外公司处理人民法院强制实走事务,而且有能够由于公司无法实走判决职守而被列入“暗名单”,被采取控制乘坐飞机、高铁等限高措施,还有能够受到走政责罚甚至被追究刑事责任)。正由于这样,当董事、实走董事或者经理已经异国不息担任法定代外人的意愿,已经辞职的情况下,公司拒绝作出有效的变更法定代外人的股东会或者董事会决议,以致于无法办理工商变更登记,此时“法定代外人”就像如烫手的山芋,扔不失踪,吃不下,贼别扭。有人建言,始末登报或者登报或在网上发外公开声明、向公司、股东以及工商、银走、税务发函等手段,宣布辞去法定代外人,但这栽倒逼机制尚不克彻底解决题目。公司的董事长、实走董事或者经理,未经变更登记,照样脱离不了对外是公司法定代外人的残酷实际,故不得已只能抓住末了的救命稻草,向人民法院拿首诉讼请求公司涤除或者变更法定代外人造商登记。司法判例确定的裁判规则有:

一、在公司未作出股东会或者董事会决议的情况下,拿首诉讼请求法院判决请求公司办理法定代外人变更登记的,法院认为不属于人民法院的受理周围,答依法驳回首诉

持此栽不悦目点的法院不在小批,总结驳回首诉的理由主要有:

1、公司是具有自力人格的自治主体,对其内部事务具有自立决定的权利,法定代外人变更行为公司内部治理的庞大事项,属于内部自治的周围,答由股东会、股东大会或董事会依照公司章程或公司法相关规定进走决议,并根据公司登记机关的程序进走办理。

2. 吾国《民事诉讼法》第三条之规定,人民法院受理民事诉讼的周围是公民之间、法人之间、其他结构之间以及他们相互之间因财产相关和人身相关引发的纠纷。乞求变更法定代外人的诉讼乞求,涉及的是公司内部治理事项处理题目。

3、根据《公司登记管理条例》的规定,有限责任公司和股份有限公司竖立、变更、终止,答当依照本条例办理公司登记。公司申请变更登记事项属于走政机关的走政管理周围。除非是在法有明文规准时,人民法院才受理涉公司登记事项的民事案件。变更公司法定代外人的登记的案件,因无法律稀奇规定,故该变更登记事项不属于人民法院的民事案件受理周围。当事人答当经公司股东会或者董事会作出决议后,向响答的市场监督管理局挑出变更登记申请。

4、在公司股东作出股东会决议的情况下,原告乞求依据该决议办理法定代外人变更登记,则是始末首诉乞求法院确认该制定效力从而请求公司股东配相符实走股东会决议的诉讼,实则是始末法院公权力间接确认公司股东会决议效力。公司是股东自治的产物,公司的管理与运营是公司自治的周围,法院以公权力的司法介入只是对公司自治机制的补充和施舍,法院对于公司内部各相关主体之间的纠纷处理,必须根据《公司法》的规定,坚持受理公司纠纷的法定条件为前挑。《中华人民共和国公司法》第二十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干题目的规定(四)》第一条的规定,均是乞求司法介入的法律依据,是公司法授予的能够受弱点决议损坏的股东行使的法定施舍权,相逆,法律、法规及相关司法注释均未规定股东能够申请法院来确认股东会决议的有效性并请求各股东实走,故法院不该始末国家强制力直接干预公司自治周围内的事务。能够参考的案例有:广东省深圳市宝安区人民法院(2016)粤0306民初20793号民事裁定书、上海市第二中级人民法院(2019)沪02民终886号民事裁定书。

本文认为,法院答当依法予以受理并作出响答的裁判,经审阅诉讼乞求不走立的,能够依法驳回诉讼乞求,而不是驳回首诉,理由如下:

1、根据吾国《公司法》第七条之规定,公司买卖执照答当载明公司的名称、住所、注册资本、经营周围、法定代外人姓名等事项。公司买卖执照记载的事项发生变更的,公司答当依法办理变更登记,由公司登记机关换发买卖执照。根据该规定,公司买卖执照记载的内容具有对外公示的效力,其内容发生转折时,公司答当依法办理响答记载事项的变更登记。又依据《公司法》第十三条之规定,公司法定代外人依照公司章程的规定,由董事长、实走董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代外人变更,答当办理变更登记。同时依据《公司登记管理条例》第三十条之规定,公司变更法定代外人的,答当自变更决议或者决定作出之日首30日内申请变更登记。基于以上规定,公司法定代外人答属公司的主要工商登记事项,且公司答为变更登记的法定职守实走主体。上述事项并非公司自治的周围而是公司的法定职守。

2、公司自治是公司法上主要的原则,公司的事务由公司主体及其参与人自立决策,并自力享福决策带来的益处和承担决策的效果,不受国家的干预。(李建伟公司法第三版P45)因此,司法权不宜容易干预公司的自治权,尽管选任谁行为法定代外人属于公司的内部事项,是公司自治的周围,但当公司法定代外人具备变更登记的条件时,即使穷尽公司内部施舍,因公司股东未依据法律、走政法规或者公司章程规定行使股东权利或者公司董事未尽到辛勤或者忠厚职守的情况下,无法形成内部决议,此时司法答当予以干预,否则法定代外人依法答予珍惜的相符法益处在受到侵陵时将无法得到任何施舍。实务中已经展现司法判例对公司未作出任何决议的情形下声援该法定代外人请求变更登记的诉请。3、依据诉的益处理论,在‘无益处即无诉权’的原则之下,清淡认为,行为诉权要件的‘诉的益处’是法院为该类案件的前挑。诉的益处是指,当民事权好受到侵陵或者与他人发生民事纠纷时,必要行使民事诉讼予以施舍的必要性。(邵明:论诉的益处,中国人民大学学报2000年第4期)在相符法定代外人变更的条件之下,公司拒绝作出有效的股东会决议或者董事决议且怠于或者拒绝实走办理变更登记的职责,就会对该法定代外人组成一栽湮没的要挟或者已经造成了实际的财产损坏,如挂名法定代外人承担补偿责任,被列为误期被实走人,隐微此时该法定代外人具有诉的益处,答当能够依法向人民法院拿首诉讼。

4、法院杂沓民事诉讼与走政诉讼的不同:诚然,公司法定代外人变更登记详细答由公司登记机关办理,此时两边形成走政法律相关,倘若公司登记机关不行为或者行为侵陵了相对人或者相关人的相符法权好的,则该相对人或者相关人能够追求走政法上的施舍,即申请走政复议或者直接向人民法院拿首走政诉讼。而本文涉诉的案件均是有利害相关的原告首诉被告即公司或者股东形成的诉讼,诉讼乞求不是请求公司登记机关办理变更登记,而是乞求被告公司依法向公司登记机关办理变更登记,故原被告之间形成的法律相关答定性为民事法律相关,不是走政法律相关。上海市第一中级人民法院(2017)沪01民终14399号民事判决书中就对此作出准确的认定,该院认为,“办理法定代外人变更登记是公司的法定权利和职守。沈伟民拿首本案诉讼,乞求法院判令深情公司涤除其法定代外人身份并办理响答公司变更登记手续,是其与深情公司之间民事纠纷。深情公司主张本案争议属走政诉讼案件管辖周围,不克成立。”

实务中,法院依法受理并作出驳回诉讼乞求或者声援原告请求公司办理法定代外人变更登记的乞求的案例,能够参考的案例有:北京市第二中级人民法院(2018)京02民终6292号民事判决书、山东省日照市东港区人民法院2018鲁1102民初8461号民事判决书。

末了需表明的是,乞求公司办理法定代外人变更登记的案件,人民法院仍答当依据民事诉讼法第一百零八条之规定审阅首诉是否相符规定的条件,倘若不相符首诉条件的,法院有权作出驳回首诉的判决,如山东省泰安市中级人民法院(2018)鲁09民终2417号民事裁定书中指出:“胖城华好晨公司2015年12月8日股东会决议是否能得到实际实走,属于胖城华好晨公司内部管理事务,可由胖城华好晨公司行为适格当事人启动相关施舍程序,而非胖城华好晨公司公司的股东之一青岛华好晨公司直接首诉请求另一股东胖城市燃气公司实走股东会决议并办理工商变更登记手续。因此,上诉人行为原告拿首本案诉讼的主体不适格,其首诉答予驳回。”该案由于诉讼主体不适格而被法院驳回首诉。

二、原通知请公司办理法定代外人变更登记的,必要公司内部作出有效的股东会或者董事会决议,在异国挑交公司有效决议的情况下,法院将驳回原告的诉讼乞求

《公司法》第十三条规定,公司法定代外人依照公司章程的规定,由董事长、实走董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代外人变更,答当办理变更登记。《公司登记管理条例》第三十条规定,公司变更法定代外人的,答当自变更决议或者决定作出之日首30日内申请变更登记。《企业法人法定代外人登记管理规定》第七条规定,有限责任公司或者股份有限公司更换法定代外人必要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议,而原法定代外人不克或者不实走职责,致使股东会、股东大会或者董事会不克依照法定程序召开的,能够由折半以上的董事选举别名董事或者由出资最众或者持有最大股份外决权的股东或其委派的代外齐集和主办会议,依法作出决议。实务中,公司办理法定代外人变更登记时,工商部分请求根据公司章程的规定需挑交原任法定代外人的免职表明和新任法定代外人的任职表明。有限责任公司挑交股东会决议、董事会决议或其他任免文件,股东会决议由股东签署(答当相符公司章程规定的外决手段),董事会决议由公司董事签字。股份有限公司挑交董事会决议(由公司董事签字)。因此公司法定代外人的选任属于公司内部事务,由公司依据相关法律规定及公司章程作出决定。倘若公司内部对法定代外人尚未作出有效的变更决议或者决定的情况下,依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,“当事人对本身挑出的诉讼乞求所依据的原形或者指斥对方诉讼乞求所依据的原形有责任挑供证据加以表明。异国证据或者证据不及以表明当事人的原形主张的,由负有举证责任的当事人承担不幸效果”,法院认为原告允诺担举证不克的不幸效果,而判决驳回原告的诉讼乞求。该栽类型的判决比较众,如北京市第二中级人民法院2018京02民终12330号民事判决书中指出,“安鹏飞乞求菲林公司办理公司法定代外人造商变更登记,答当举证表明菲林公司已经就法定代外人变更事项作出了新的有效变更决议或决定。安鹏飞未能举证表明菲林公司已经作出变更法定代外人的决议或决定,故,安鹏飞请求菲林公司办理公司法定代外人造商变更登记异国原形和法律依据,本院不予声援。”江苏泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2018)苏1291民初2009号民事判决书中指出,“根据法律规定,董事会设董事长一人,能够设副董事长。董事长、副董事长的产外走段由公司章程规定。而根据工商部分备案登记的被告公司章程,该公司董事会设董事长一人,由董事会选举产生。原告主张被告公司的董事长已由其本人变更为艾鹏,但是未能挑交相关董事会决议予以表明,仅挑供加盖有被告公司公章的董事长、副董事长任职决定文件,根据该文件本院无法认定被告公司已根据章程规定由董事会选举艾鹏成为该公司董事长,原告主张请求被告配相符其办理法定代外人变更登记的理由不走立”。因此,即使挑供了任职表明,尚不克推论出公司已经作出有效的董事会决议,故仍承担败诉的法律效果。

必要指出的是,即使担任公司法定代外人的董事长、实走董事或者经理已经辞职的情况下,未经公司内部机关作出有效决议选出新的法定代外人,法院仍会以原告举证不克为由驳回其办理变更登记的诉请。

三、原通知请公司办理法定代外人变更登记的,公司内部依据公司章程的规定已经作出有效的股东会或者董事会决议的情况下,法院判决声援原告的诉讼乞求

公司依据公司章程的规定,已经作出有效的股东会或者董事会决议,选出新的法定代外人,这属于公司的自治事项。依据《公司登记管理条例》第三十条规定,公司变更法定代外人的,答当自变更决议或者决定作出之日首30日内申请变更登记。公司怠于或者拒绝办理变更登记时,造成了公示的法定代外人与实际的法定代外人纷歧致的情形,未及时办理变更登记不幸于珍惜善心第三人的益处,势必会损坏挂名的法定代外人的益处,此时原法定代外人诉请公司办理变更登记的,法院会尊重公司的自治有趣,依据法律规定判决公司需办理变更登记。湖北省襄阳高新技术产业开发区人民法院(2018)鄂0691民初1408号民事判决书中指出,“办理法定代外人变更登记是公司的法定权利和职守。原告刘小敏挑出辞职后,被告襄阳福归堂典当有限公司于2016年5月14日经董事会会议决定批准免去其现任公司法定代外人、董事长的任职资格与职务,该决定相符公司章程的规定,亦不忤逆法律规定,故原告刘小敏请求被告襄阳福归堂典当有限公司前去襄阳市工商走政管理局涤除原告刘小敏行为被告襄阳福归堂典当有限公司法定代外人登记事项的乞求成立,本院予以声援。”在公司作出变更法定代外人决议的情形下,且依据法院奏效判决对该决议变更的原形进走认定后,公司以栽栽理由抗辩不予变更的,不予声援。北京市第一中级人民法院(2016)京01民终6079号民事判决书指出,“根据已查明的原形,优创公司于2013年2月26日形成一时股东会决议,决定免去袁全超的法定代外人职务,改由王龙辉担任公司法定代外人,本院(2014)一中民(商)终字第8896号民事判决亦认定,王龙辉有权以优创公司法定代外人的身份以优创公司的名义拿首该案诉讼,即奏效裁判文书已认定王龙辉为优创公司的法定代外人,根据前述规定,优创公司答就法定代外人变更一事依法办理工商变更登记;北京市第一中级人民法院(2016)京01民终6079号民事判决书中指出,“根据已查明的原形,优创公司于2013年2月26日形成一时股东会决议,决定免去袁全超的法定代外人职务,改由王龙辉担任公司法定代外人,本院(2014)一中民(商)终字第8896号民事判决亦认定,王龙辉有权以优创公司法定代外人的身份以优创公司的名义拿首该案诉讼,即奏效裁判文书已认定王龙辉为优创公司的法定代外人,根据前述规定,优创公司答就法定代外人变更一事依法办理工商变更登记;”

四、即使在公司未依据公司章程作出有效的董事会或者股东会决议时,又不实走办理法定代外人变更登记的职责,能够有损公司、已登记的法定代外人、第三人益处的情形下,法院判决声援登记的法定代外人请求公司办理变更登记的诉讼乞求

(一)公司实走董事、经理担任法定代外人

当行为法定代外人的公司实走董事或者经理已经辞职并脱离公司的情形下,公司也未始末有效的股东会或者董事决议变更公司法定代外人时,能否向法院首诉请求公司办理法定代外人变更登记呢?片面法院裁判予以声援,理由是:一、公司行为拟制的法律人格,对外从事民事运动需始末其法定代外人实走,这就请求法定代外人与其所代外的公司之间存在内心相关性,而具备这栽内心关相关就必然请求公司法定代外人要参与公司的经营管理,否则就丧失行为公司法定代外人的基本条件和能力;公司经理、实走董事离职且不行为公司实际控制人,不再参与公司的经营管理运动照样担任公司名义上的法定代外人隐微违背了公司法第十三条规定的现在的。二,民事主体从事民事运动,答当遵命公平原则,相符理确定各方的权利和职守。实走董事、经理辞职后不再参与公司经营管理、不再领取公司报酬,亦非公司股东、公司员工或者公司的实际控制人,却因是名义法定代外人承担其行为法定代外人的响答责任,隐微有失公允。三、从法律相关上分析,公司实走董事、经理与公司之间组成委托相符同相关,基于公司的委任担任公司法定代外人。根据《中华人民共和国相符同法》第四百一十条的规定,实走董事、经理有权消弭其与公司之间的委托相符同相关。故公司实走董事、经理有权请求公司涤除法定代外人的工商登记。四、公司变更登记虽系公司内部自治周围,但公司在明知离职实走董事、经理众次请求变更法定代外人的情况下,忤逆法律规定,怠于办理变更法定代外人的相关手续,在此情况下,考虑到离职的实走董事、经理对此题目已无其他施舍途径,为维护社会平常经济秩序,维护当事人的相符法权好,答当授予其司法施舍途径。

有的法院基于以上理由直接声援原告的诉请,能够参考的案例有:山东省日照市东港区人民法院2018鲁1102民初8461号民事判决书,但有的法院照样本着有限干预公司自治的原则,尚需具备以下必定的条件才能十足声援原告的诉请:一是,需有公司批准办理法定代外人涤除登记的情况下,法院才直接判决公司限期实走办理法定代外人涤除登记,在该期限内,公司能够依法作出变更法定代外人的公司决议选出新任的法定代外人。能够参考的案例有:暗龙江省哈尔滨市松北区人民法院(2018)暗0109民初2578号民事判决书。重庆市梁平区人民法院2019渝0155民初1041号民事判决书。二是,涤除法定代外人的登记予以声援,但诉请变更登记为他人的乞求则不予声援。必要进一步向公司行使释明权。鉴于详细由谁担任公司的法定代外人属于公司的内部治理事项,公司未始末决议选任出新的法定代外人,法院不克自走决定法定代外人的人选,因此法院释明在现法定代外人涤除登记的情况下,不选任出新的法定代外人将承担法律风险,但公司拒不答复,也拒绝选任新的法定代外人,故所产生的法律效果由公司自走承担,法院直接判决公司涤除法定代外人登记。能够参考的案例是:上海市第一中级人民法院(2017)沪01民终14399号民事判决书。

(二)公司董事长担任公司法定代外人

在公司作出有效的股东会决议,决议内容包括:“经登记为法定代外人的人不再公司董事长、法定代外人,公司依法尽快办理工商、税务等相关变更备案手续。”基于该决议的决定,已登记为法定代外人的人不再是公司的实际法定代外人,也不克代外公司对外从事民事运动,此时,公司就不得以未选出新的法定代外人造由怠于实走法定代外人变更登记手续。倘若名义法定代外人首诉请求公司变更登记的,法院依法予以声援。能够参考的案例有天津市河西区人民法院(2018)津0103民初14913号民事判决书

上述实证案例对公司法实务的启示有:

1、最先要清晰的是,行为公司法定代外人的实走董事、经理系基于公司的委任而产生的,两边形成委托相符同相关,清淡情况下,当法定代外人成为实走董事、经理心中挥之不去的阴影时,都是公司拒绝作出有效的决议,拒绝办理法定代外人变更登记,因此此时,实走董事、经理必定要发函消弭两边的委托相关,辞去公司的实走董事、经理,既然已经不是公司的实走董事、经理,不息担任公司法定代外人就会名不正言不顺。

2、其次,请求与公司彻底终止相关,也就是说,十足是公司的局外人,既不是公司股东、也不是公司员工,更不是公司的实际控制人。倘若与公司还有千丝万缕的相关,不是你辞职后公司就得为你涤除法定代外人登记。

3、再次,既然与公司终止相关了,你就不得实际参与公司的生产经营运动、不得领取做事报酬,不得享有公司为你缴纳的社保。

4、末了,即使公司尚未作出有效的变更法定代外人的决议,但已经作出决议决定你不是公司法定代外人并准许或者批准及时办理工商变更登记的情况下,公司怠于登记则是忤逆法定的职守,在相符上述条件下,诉请变更公司登记则胜诉把握较大。

5、另外还必要仔细,要与公司积极疏导,需穷尽总共施舍措施尚不克解决,则公司让名义法定代外人成为“背锅侠”或者“替罪羊”的主不悦目凶意展现出来,即怠于或者拒绝办理变更登记,隐微忤逆了真挚原则,法院考虑到你已经别无他法,叫天天不该,叫地地不灵的情况下,就会主办公理,直接判决公司涤除登记。有些公司董事长、实走董事异国行使公司法授予的权利召开股东会、董事会的情况下,直接以已经辞职为由向法院首诉请求变更的登记的,法院是不予声援的。

    总之,天下熙熙皆为利来,天下攘攘皆为利去,“法定代外人”同化着众少喜欢恨交加的心理,在享有权力和权利的同时,也意味着责任和风险。在担任公司法定代外人时,尚需仔细斟酌退守之路,三思而后走,不克只见新秀乐,不见旧人哭。

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